深入解剖回扣定义及具体表现回扣是什么意思具体的( 二 ) _法律

重点三：
特殊情况下是否有合法的“回扣”？
在采访中，也有律师指出，在极少数特殊情况下的“回扣”实际上是合法的。四川凯航律师事务所律师陈颖认为，供应商直接给买方公司“回扣”，而不是给买方代理人。在这种情况下，“返利”就相当于一种返利，只要是双方的真实意图，就是合法的。第二种情况是供应商给自己的销售人员“回扣”，这本质上是绩效激励，是合法的。值得注意的是，陈颖还指出，即使给买方的经办人员“回扣”，如果买卖双方知道并承认这一点，也不构成违法，更不构成犯罪，因为商业贿赂需要满足违法行为。交易双方的权益及危害市场交易秩序的条件。
那么，如果卖家的销售人员从其业绩奖励中获得部分“回扣”给买家的经办人，这种行为是否构成商业贿赂？陈颖表示，这种行为还是违法的，如果达到一定数额，就会涉嫌商业贿赂。他解释说，因为通过这种方式，供应商可以获得竞争优势，减少与其他对手公平交易的机会，损害公平交易的权利。“虽然这笔钱不是供应商公司直接支付的，而只是销售人员的财产，但根据刑法的规定，无论是个人还是单位，都可以构成商业贿赂犯罪的主体。”
重点四：
如果发现“回扣”后签订新合同，我是否必须执行双重合同？
商业活动为同一事项签订多个合同是很常见的。如果买方同意签订第二份合同，第一份合同是否仍需履行？对此，王东菊认为，第二份合同仍不能“覆盖”第一份合同，也就是说，仍需履行两份合同。“除非在第二份合同中明确规定：第二份合同生效后，第一份合同无效。因为现实中存在多批次采购同一设备的多份合同的情况，很难推定没有证据充分。。”
万淼言有不同的看法。她认为，没有必要在第二份合同中加入“第一份合同无效”条款，因为如果两份合同的买卖双方相同，指向同一批样品设备，前提是第一合同无效，则第二份合同相当于双方签订新合同，双方无需履行两份合同。具体可以结合买方的需求，从双方的意向表达中判断是否为同一批商品。
舒永攀认为，除非能证明购买的设备是独一无二的，否则需要同时履行两个合同。比如他说，比如买同一套房子，签两份合同，因为房子的独特性，商界是“回扣战”，怎么解决？第二份合同肯定是后者的履行，但购买装备的情况下，就算是定制的，也完全有可能多次购买。他建议最好在以后的合同中明确之前的合同无效，以免日后发生纠纷。
重点五：
买方如何防止损害公司利益的“回扣”？
陈杰荣教授建议，采购商签订的劳动合同应明确规定，不得接受供应商的回扣，否则劳动合同终止。“事实上，即使没有明确约定，在确认采购人收到回扣后，公司可以以‘不符合合同目的’为由解除劳动合同，因为采购人的行为表明，他没有充分履行劳动者对用人单位忠诚的基本义务，违反了合同的宗旨，构成根本违约。有了这个条款，可以起到‘警示’的作用。”
刘俊海教授指出，公司要加强对员工的道德教育和法制教育，营造正直、诚实、守信的氛围。
陈颖律师建议，在采购产品时，在合同外的附件中增加“诚信条款”，规定如发生商业贿赂，供应合同终止，不支付违约金。从保护交易安全和维护经济正常运行的角度来看，商业贿赂的存在未必会导致供应合同的解除。相对较小，而且供应商在备货时已经付出了很多成本，所以供应商推翻供货合同对供应商是不公平的。一旦有了廉洁条款，就可以按照廉洁条款解除合同。

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