如何解决国籍消极冲突,关于国际私法国籍消极冲突的问题( 二 )


每个国家都根据自己的国籍法,来确定哪些自然人具有本国国籍 。这似乎不会产生冲突 。但实际上,由于各个国家赋予国籍的原则不同,有人可能具有多个国籍,有人可能没有国籍,因而产生国籍上的冲突 。在国际私法上,一个人同时具有两个或两个以上国籍的情况,称为国籍的积极冲突;一个人没有国籍的情况,称为国籍的消极冲突 。如果某一法律关系中,需适用当事人的本国法,那么,在积极冲突的情况下,就需要确定以他的哪一个国籍为准;在消极冲突的情况下,由于当事人没有国籍国,就要确定应适用什么法律 。?
国籍的积极冲突与消极冲突的发生,是由于各国对于国籍的取得、丧失和恢复的规定不同 。国籍的取得?
(1)生来取得 。即因自然人的出生而取得某国国籍 。有的国家采血统主义,即当事人以其父母的国籍为国籍;有的国家采出生地主义,即自然人具有其出生地国的国籍 。血统主义又有双系血统主义(自然人出生时,须其父母双方均为本国公民,其子女方取得本国国籍)与单系血统主义之分 。出生地主义中,对出生地的认定标准也不同 。比如,依英国法,凡出生在英国商船上的人,均为英国公民,而不论其出生时,该商船位于什么地方;而美国认为,在美国领海内的商船上出生的人,取得美国国籍 。如果一艘英国商船停泊在美国港口,则在该船上出生的人即同时具有英美两国国籍 。如果新生儿的父母不是英国或美国公民,其国籍国采血统主义,则他还同时具有父母的共同国籍,如果其父母的国籍不一致,则还可能出现四重国籍 。?
(2)传来取得,或称派生取得 。国籍的取得不是基于出生的事实,而是由于嗣后的原因 。
主要有两种情形:一是国内法上的原因,如归化(入籍),即当事人自愿申请取得某国国籍,或由于婚姻、收养而取得一国国籍;一是国际法上的原因,如领土变更(领土割让,国家合并)会导致该项变更所涉领土上的居民的国籍发生变更 。? 发生国籍变更时,如果所涉国家对于国籍的取得与丧失的规定不同,也会出现双重国籍与无国籍的现象 。如一国规定,本国妇女与他国公民结婚的,当然丧失内国国籍;而其夫方的法律规定,外国妇女与本国男子结婚,并不当然取得夫方国籍,则该妇女就成为无国籍人 。如果双方规定相反,则该妇女就具有双重国籍 。?
2.国籍的丧失?
(1)自愿丧失 。又包括两种情形:第一,申请出籍,即原具有某一国国籍的自然人要求退出这一国籍 。第二,具有双重国籍或多重国籍的人,从中选择一个作为其国籍,而放弃其他 。?
(2)非自愿丧失 。包括由于婚姻、收养、入籍或领土变更等事实,造成自动丧失原有国籍 。有些国家还规定可以剥夺国籍 。?
3.国籍的恢复?
因各种原因丧失国籍的人,在一定条件下还可以重新取得原有国籍 。中国《国籍法》第13条规定:“曾有过中国国籍的外国人,具有正当理由,可以申请恢复中国国籍;被批准恢复中国国籍的,不得再保留外国国籍 。”?
(三)国籍冲突的解决?
即如何确定当事人本国法的问题 。?
1.对于国籍的积极冲突,各国冲突法多区分不同情况,采用下列方法解决:?
(1)如果当事人的两个或多个国籍中,有一个是内国国籍,则一般以内国国籍优先,即以内国法为当事人的本国法 。因为每个主权国家均有权决定谁是它的公民,而没有义务屈从于另一国的相抵触的规定 。?
(2)两个或多个国籍均为外国国籍时,各国的实践不一致,主要有以下解决方法:?