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在（2021）最高法知民终1732号案件中，拼多多卖家仅提交了一份微信聊天记录及微信转账凭证，并未提交买卖合同、发票或者符合交易习惯的其他证据。最高院认为，微信聊天记录的双方当事人身份无法核实，微信聊天记录的内容没有显示关于被诉侵权产品的交易详情及交易凭证，被诉销售方未提交其他证据予以佐证，不能证明被诉销售方与某案外人之间的关系，亦不能证明被诉侵权产品系从该案外人处购买。最终认定合法来源抗辩不成立。
情形四：合法来源证据无法证明清晰的来源主体，证据链不完整
在（2021）最高法知民终1573号案件中，被告是1688平台上的卖家，其提交的付款凭证涉及“中山市古镇旗语照明门市部”“小太阳光源”“埃普斯照明”“中山市古镇久庆光电门市部”四个主体，其中，无证据证明存在小太阳光源这一市场经营主体，被告主张中山市古镇久庆光电门市部为小太阳电源的实际注册主体，但是小太阳光源在送货单中载明的送货地址与另三者在国家企业信用信息公示系统（广州）上显示的地址均不相同，所提交证据难以确定小太阳光源与另三者的关系，无法证明清晰合法的来源主体。另外，支付记录未显示付款方主体信息，送货单和支付记录之间没有形成完成的证据链，与被诉侵权产品的关联性也难以证实。最后认定合法来源证据不足。
情形五：仅能提供案外人的证言证据，缺乏其他客观证据
在（2019）最高法知民终515号案件中，阿里巴巴网站卖家对于其合法来源抗辩的主张，仅提交了案外人出具的有关其制造并提供被诉产品给销售方的说明，而没有提交交易合同、出库单、销售凭据、打款记录等其他客观证据。最高院认为，当事人不规范的交易行为，应当由当事人承担不利的法律后果，不能仅凭案外人的证言等证据认定合法来源抗辩成立。
即使“合法来源抗辩”成功，
销售方也需要承担权利人的维权合理开支
如前所述，即使“合法来源抗辩”成功，销售方也需要承担权利人的维权合理开支，而非“一分钱都不用出” 。即使权利人没有提交关于合理开支的证据，法院也可能考虑与案件复杂程度相匹配的代理费用、公证费用以及正常差旅市场价格水平，酌定一个合理开支，要求销售方承担[10] 。
结语
以上提供的仅是电商卖家“合法来源抗辩”不成立的五种典型情形，实践中必然存在很多其它情形。要判断这条抗辩路径的胜算，根本上在于主观要件和客观要件是否同时满足。在司法实践中，证据的完整性、关联性和证据形式也至关重要，建议销售方在交易中注意规范操作、并保留好商洽过程和交易记录，为“合法来源抗辩”留存证据资料。

参考文献：
[1]商标法、著作权法中关于合法来源抗辩的规定与专利法大同小异，主要不同在于抗辩主体的差异，这不是本文的讨论重点
[2]合法来源抗辩成立，免除被诉侵权的销售者、使用者的损害赔偿责任时，由于合理开支基于侵权行为而发生，且损害赔偿与合理开支法律属性不同，原则上不宜同时免除被诉侵权人赔偿权利人制止侵权的合理开支的责任。详见宋晓明：“在全国法院知识产权审判工作座谈会上的总结讲话”（2016年7月8日），载《知识产权审判指导》总第28辑，人民法院出版社2017年版，第31-32页。
[3]（2019）最高法民申6172号
[4]《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释（二）》（2020修正）第二十五条第二款
[5]（2021）最高法知民终1534号判决书。
[6]《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释（二）》（2020修正）第二十五条第三款
[7]（2014）民申字第1036号民事裁定书（2014中国法院10大创新性知识产权案件）
[8]（2014）民申字第1036号民事裁定书（2014中国法院10大创新性知识产权案件）
[9]例如（2021）最高法知民终1732号、（2021）最高法知民终1270号等
[10]（2019）最高法知民终25号

（本文仅代表作者观点，不代表知产力立场）
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